Второе законодательное положение ч. 1 ст. 68 УК как раз и отражает учитываемые при назначении наказания факторы. Рассмотрим их. Во-первых, закон требует учитывать характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений. Представляется, что данное требование несостоятельно; именно из-за него и подобных ему и возникла в теории уголовного права небезосновательная в определенной части позиция о двойном учете предыдущих преступлений. Совершенно верно об этом писал в своей предыдущей работе Е. В. Благов: данный фактор учитываться не может, иначе учет входит в противоречие с ч. 2 ст. 6 УК, запрещающей двойную ответственность.[1540]
Непонятно, в силу каких причин он отказался от данного мнения в приведенной работе 2008 г., возможно, в силу воздействия соавтора. И действительно, мотивация как причина появления рецидива вовсе не зависит от тяжести преступлений, от их опасности; как мы выше уже доказывали, в ее основе лежит нечто иное. Именно поэтому требование учета опасности предыдущих преступлений следует удалить из закона. Похоже, что законодатель движется именно в этом направлении. В первой редакции УК 1996 г. закон указывал еще и на учет числа ранее совершенных преступлений. В редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. данный учет исключен из ч. 1 ст. 68 УК и совершенно оправданно. При этом возникает интересная картина. В ст. 18 УК рецидив дифференцируется, в частности, на основании количества совершенных преступлений (ч. 2, 3); правда, это скрыто количеством осуждений, что, в принципе, ситуации не меняет. Законодатель, исключив данный фактор в ч. 1 ст. 68 УК применительно к факторам, влияющим, по его мнению, на дифференциацию видов рецидива, «забыл», соответственно, исключить его же и из ст. 18 УК, что является грубым нарушением законодательной техники, поскольку вносит противоречия в толкование данного фактора. Отсюда вывод: в ст. 18 УК нельзя строить понятие рецидива на количестве ранее совершенных преступлений. Исключение из ч. 1 ст. 68 УК всего анализируемого фактора относительно ранее совершенных преступлений (их общественной опасности), что всенепременнейше должно произойти, с необходимостью должно повлиять и на регламентацию рецидива (точнее – его видов) и в ст. 18 УК, откуда должна исчезнуть вслед за количеством ранее совершенных преступлений и их качественная характеристика (общественная опасность, тяжесть преступлений).