Философия уголовного права

Генке задался той же задачей, как и Цахариэ; и он становится на сторону кантовской теории, и он ищет лишь теоретическое начало соответствия между карой и виной, но находит его не во внешней мерке, как Цахариэ, а во внутренних условиях преступника. Так как кара направляется на личность преступника, то возмездие, по Генке, до тех пор не может быть признано достигнутым, пока злая воля, против которой направлено наказание, не сменится доброй волей; другими словами: кара назначается за вину, но размеры ее определяются исправимостью преступника.

К кантовской теории весьма близка теория Гербарта, которая, видя в наказании меру нравственного возмездия, признает его необходимым по эстетическим основаниям. Преступление вызывает неудовольствие обиженного против преступника; это неудовольствие нарушает нравственную гармонию, которая необходима для общежития, и потому должно быть парализовано наказанием. Наказание примиряет преступника с обиженным и с целым обществом и восстанавливает гармонию, нарушенную неудовольствием, которое вызвано преступлением. Те же идеи развиваются Гейером. Искупление греха перед божеством сменилось искуплением вины перед обиженным при посредстве общественного вмешательства; там и здесь цель наказания одна – примирение с обиженным.

Согласно Бару (Die Grundlagen des Strafrechts, 1869), право принадлежит к области нравственности, морали; оно есть человеческая мораль в общественных отношениях. Но по естественному ходу вещей все согласное с моралью вызывает нашу похвалу, все несогласное с ней – порицание, неодобрение. Порицание прежде всего относится к нехорошему делу; но дело неотделимо от деятеля, оно захватывает и деятеля. Порицание имеет чрезвычайно широкие рамки – от суждения до полного уничтожения (Friedlosigkeit); переходя к государству, оно создает право распорядиться участью виновного: jus laesi infinitum; по мере цивилизации это распоряжение смягчается. Порицание есть деятельность внешняя, отдельная от преступника: чувствует он ее или нет – безразлично. Мера порицания и роды наказаний определяются историческими факторами, не имея характера неизменности и постепенно смягчаясь под влиянием сознания, что наказание есть зло не только для наказываемого, но и для карающего[191].