Клонирование бизнеса

Я слышал, что договор коммерческой концессии, применяемый в России, несовершенен и не защищает права франчайзера. Так ли это?

Вопрос этот очень интересный. Можно сказать, что франчайзинга в России нет. Потому что до сих пор нет закона о франчайзинге.

Во всех 120 странах мира, где франчайзинг существует, он называется словом «франчайзинг». Регулируется законами о франчайзинге. Но в России все не так.

Сама глава 54 Гражданского кодекса давно вызывает много справедливых нареканий всех специалистов по франчайзингу. Например, приходится использовать договор, который называется «договор коммерческой концессии». Некоторые, правда, в заголовке договора в скобках ставят «франчайзинга».

Так вот само определение концессии таково. Концессия – это деятельность от имени правообладателя. Франчайзинг, вообще-то, во всем мире и по сути своего наименования – это деятельность под именем правообладателя. То есть существует понятное отличие: от имени и под именем.

Второй момент – это необходимость регистрации договора и всех изменений к нему в Роспатенте. Вам придется терять время на чиновников, тратить какие-то дополнительные деньги из-за того, что чиновники не вовремя зарегистрировали ваш договор или какое-то изменение к нему. Причем даже расторжение договора нужно регистрировать в Роспатенте. Хотя это спорный недостаток. Конечно, это вызывает некое недовольство людей, которые связаны с франчайзингом, тех, кто разрабатывает свои франчайзинговые пакеты. С другой стороны, регистрация договора в Роспатенте по крайней мере дает хоть какие-то основания к государственной защите интересов франчайзера. То есть, если договор зарегистрирован, государство как бы должно следить за тем, чтобы вашу торговую марку никто безнаказанно не использовал. А если использовал, то вы сможете обратиться в суд.

Следующее – это требование информировать покупателя о том, что деятельность ведется в рамках договора концессии от имени такой-то компании. На самом деле – не совсем логичное требование. Если есть ЧП Иванов, который работает, скажем, под франшизой «Копейка»/«Пятачок», почему он должен указывать, что на самом деле деятельность этого магазина производится от ЗАО такого-то или ООО такого-то, с юридическим адресом, расположенным там-то?

Покупателю это на самом деле не сильно интересно. Ему интересно получить такое обслуживание, такой продукт, какой он смог бы получить в магазине, работающем под такой же вывеской, скажем, в другом городе. Поэтому требования о необходимости информировать покупателя о том, что деятельность ведется в рамках договора концессии от имени такой-то компании, представляется нелогичным.

Еще одно положение, которое вызывает, мягко говоря, недовольство, это субсидиарная ответственность правообладателя (франчайзера) за действия пользователя требований (франчайзи). То есть франчайзер должен отвечать за действия покупателя его франшизы.

Если случились какие-то проблемы в некоем магазине в каком-то городе, скажем, Екатеринбурге, при обслуживании покупателя, франчайзи согласно этому положению субсидиарной ответственности может порекомендовать покупателю обратиться в город Москву, где находится центральный офис, поскольку франчайзер несет субсидиарную ответственность.

Ясно, что это нелогично. Как ясно и то, что франчайзер еще при разработке своего пакета, своей франшизы, то есть документированной системы ведения бизнеса, должен предусмотреть все, чтобы франчайзи, работающий по этой документации, обеспечил необходимый уровень обслуживания, необходимое качество и т. д.

В общем, это далеко не все нарекания к главе 54 Гражданского кодекса, руководствуясь которой вам придется составлять договор коммерческой концессии.

Нужно сказать, что других вариантов в России пока почти нет.

Есть, правда, договор управления, поставки, агентский, дилерский, лицензионный и еще несколько форм документов, которые вряд ли вы сможете применить. Для франчайзинга пока придется использовать именно договор коммерческой концессии.

Что изменилось с 1 января 2008 года, когда вступила в действие четвертая часть Гражданского кодекса с изменениями главы 54 от 21 октября 2011 года?

Название четвертой части кодекса – «Права на результат интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации».

Сразу скажем, что серьезно ситуация с законом, регламентированием франчайзинга не улучшилась. Четвертая часть всего лишь дала определение товарного знака, знака обслуживания, коммерческого обозначения. Также определен порядок и законы передачи этих прав.

Кроме того, глава окончательно закрепила обязательность регистрации договора, всех его изменений, а также расторжения в Роспатенте. Без этого договор считается ничтожным.

Вместе со вступлением в действие четвертой части Гражданского кодекса были внесены изменения в главу 54, регламентирующие как раз договор коммерческой концессии.