Теория государства и права

Иджма признается в качестве третьего источника мусульманского права. Она используется для углубления и развития легального толкования божественных источников, выступает в качестве своеобразного средства, способа восполнения пробелов в мусульманском праве в тех случаях, когда ни Коран, ни Сунна не могут дать убедительного ответа на возникающие вопросы.

Источником мусульманского права также признается суждение по аналогии (кияс). При толковании какого-либо закона мусульманские юристы призывают на помощь рассуждение, представляющее собой «сочетание откровения с разумом человека». По существу, кияс представляет собой применение установленных первыми тремя источниками предписаний к не предусмотренным в них случаям. В то же время аналогия носит ограниченный характер. При помощи суждения по аналогии чаще всего можно найти решение, исходя из существующих норм права, лишь применительно к данному частному случаю. Нельзя надеяться приспособить к современности при помощи этого метода всю систему мусульманского права.

Обычай и судебная практика в мусульманской правовой семье источниками права не признаются.

Доктрина мусульманского права, складывавшаяся веками, очень трудно поддается изменениям. Характерной чертой данной семьи является ее статичность. Попытки нововведений встречаются с подозрением, любые оригинальные толкования запрещены.

Несмотря на все сложности, мусульманское право представляет собой одну из крупнейших систем и регулирует общественные отношения с участием более 800 миллионов человек в различных государствах. Многие страны мира заявляют в законодательстве о своей верности принципам ислама. Подобные положения включены в законы Марокко, Туниса, Алжира, Ирана, Пакистана и других стран.

Следует отметить, что ни одно из государств, независимо от степени преобладания в нем мусульманского права, не руководствуется исключительно им. Несмотря на бесспорность его авторитета, оно во всех странах дополняется их собственным законодательством и обычаями, что позволяет сделать заключение, что мусульманское право не является единственным источником права страны. Мусульманское право особое внимание уделяет семейному праву, регулирует ритуальное и религиозное поведение. В отличие от указанных традиционных отраслей права, конституционное, уголовное и фискальное право сильно подвержены новым веяниям и поэтому постепенно отходят от ортодоксального мусульманства.

Модернизация мусульманского права не означает утраты им своих оригинальных черт, а представляет собой синтез западного начала, выраженного в категориях и понятиях, и традиционного, задействованного в методах рассуждения и подходах, по-новому применяющих европейские нормы.

§ 6. Иные виды правовых семей

Заидеологизированная правовая семья наиболее близка к религиозно-общинной, но их отличие в том, что данная правовая система соответствует современному уровню развития цивилизации. Этот тип правовой системы характерен для государств с авторитарным, диктаторским политическим режимом. Причем юридические институты, законодательство и правосудие призваны быть ширмой, прикрытием для насилия системы, а юридические компоненты представляют собой идеологизированные фальсификации.

Для данной правовой системы характерно отсутствие независимого правосудия, в то время как господствующая идеология является всепоглощающей.

Правовые системы Скандинавских государств отличаются своеобразием, в силу чего они не могут быть отнесены к указанным ранее видам правовых семей. Рассмотрим эту группу правовых семей на примере Норвегии и Нидерландов.

Первые признаки норвежских правовых обычаев появились в XII в. В период правления короля Мангуса, прозванного «улучшателем законов», был издан первый общенациональный свод «Закон земли» (1274–1276), которым регулировались вопросы, относящиеся к правовому положению церкви, в нем излагались нормы уголовного, земельного и торгового права. В дополнение к «Закону земли» был издан «Закон городов» (1276), заменивший местные городские сборники обычаев общенациональными правилами торговли и мореплавания. Оба эти кодифицированные собрания законов в целом сохранили свое действие на территории Норвегии на протяжении нескольких столетий, хотя отдельные их положения со временем заменялись новыми законами.

Наряду с законодательством важным источником права признаются обычаи, особенно в сфере торговли, где они нередко играют определенную роль в правовом регулировании. Обычаи часто служат существенным дополнением к действующему законодательству, в том числе в сфере конституционного права, а при отсутствии соответствующих законов могут регулировать правовые отношения.