Внешнеэкономическая деятельность

Общее правило определения места реализации работ (услуг), зафиксировано в подпункте 5 пункта 1 статьи 148 НК РФ, согласно которому услуга считается оказанной на территории Российской Федерации, если деятельность самого исполнителя услуги осуществляется на территории Российской Федерации. Вместе с тем это правило применяется лишь в части выполнения работ (оказания услуг), не предусмотренных подпунктами 1 – 4.1, 4.3 пункта 1 статьи 148 НК РФ. Порядок определения места реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав является исключением из общего правила.

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ местом реализации такой услуги признается российская территория, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации. Так как в данном случае исключительное право приобретается российской компанией, то на основании абзаца 1,3 подпункта 4 пункта 2 статьи 148 НК РФ, услуга оказывается на территории Российской Федерации, а, следовательно, представляет собой объект налогообложения по НДС.

Если иностранный правообладатель зарегистрирован в качестве налогоплательщика НДС на территории Российской Федерации, то налог с реализации своей услуги он исчисляет и уплачивает сам в порядке, установленном главой 21 НК РФ.

При отсутствии у иностранца соответствующей регистрации в Российской Федерации у российской организации, приобретающей исключительные права на интеллектуальную собственность, возникают обязанности налогового агента (пункт 1 статьи 161 НК РФ). Она обязана исчислить сумму НДС, удержать его с дохода правообладателя и перечислить налог в бюджет.

Обратите внимание!

При этом следует учитывать, что в соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ передача исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем и секреты производства (ноу-хау) освобождена от обложения налогом на основании подпункта 26 пункта 1 статьи 149 НК РФ. Данная льгота является обязательной и не может применяться налогоплательщиком на добровольной основе.

Таким образом, если приобретаемое по договору исключительное право входит в указанный перечень, то обязанности налогового агента у российской организации ограничены лишь выпиской соответствующего счета-фактуры, в котором на основании пункта 5 статьи 168 НК РФ налоговый агент должен сделать соответствующую надпись или поставить штамп «Без НДС».

Если же приобретаемое исключительное право облагается налогом, то налоговый агент должен исчислить сумму НДС, удержать ее у правообладателя и заплатить в бюджет. Налоговая база на основании пункта 1 статьи 161 НК РФ определяется налоговым агентом как стоимость услуги по передаче исключительного права с учетом налога.

Если цена контракта включает в себя НДС (обычно это предусматривается договором), то при исчислении налога нужно использовать ставку налога 18/118. Если же в договоре НДС не упомянут, то российской компании придется увеличить стоимость исключительного права на сумму налога (применить ставку 18 %), и фактически уплатить налог за счет собственных средств. Аналогичные разъяснения дают и финансисты в Письме Минфина Российской Федерации от 4 февраля 2010 года № 03-07-08/32.