Единичные и множественные преступления

Признавая не только оправданность, но и революционность такого подхода к назначению наказания, которая, похоже, была пресечена в корне, поскольку позже и до настоящего времени по изученным нами уголовным делам указанный подход не был повторен, отметим его простоту и в то же время – односторонность (при конкретизации вида наказания суд ориентируется на только отягчающие, а при конкретизации размера – на только смягчающие обстоятельства, тогда как индивидуализация и вида, и размера наказания всегда требует совместного учета тех и других). Представим себе ситуацию, когда типовым видом наказания в санкции объявлен средний по тяжести вид, как сразу станет очевидной необходимость совместной оценки и отягчающих, и смягчающих обстоятельств уже при индивидуализации вида наказания, потому что суд вынужден избрать за пределами типового вида наказания либо наиболее тяжкий, либо наиболее мягкий вид наказания; и здесь без совокупного учета и отягчающих, и смягчающих обстоятельств индивидуализация вида наказания просто невозможна.

Порочность существующего традиционного одноразового учета индивидуальных особенностей и определения на его основе и вида, и размера наказания заключена в том, что при таком подходе затушевывается решение вопросов, почему суд избрал именно этот, а не другой вид наказания; почему избран именно этот, а не иной размер наказания. Ответ на указанные вопросы содержится только в самостоятельной индивидуализации и вида, и размера наказания.

Но тогда следует выделить две группы смягчающих и отягчающих обстоятельств, из которых обстоятельства одной группы должны влиять на установление вида, а другой – размера наказания. Как их выделить, какие индивидуальные особенности следует отнести к первой, а также ко второй группе? Несмотря на различия в классификациях индивидуальных особенностей, предлагаемых различными авторами,[1396] все они могут быть разделены прежде всего на особенности объективного и субъективного характера. Затем их следует дифференцировать в зависимости от их соотношения с типичными признаками вида преступления: обстоятельства, составляющие степени выраженности типичных признаков, и обстоятельства, находящиеся за пределами типичных признаков.

Здесь возникают другие сложности: что скрыто за объективными и субъективными типичными и нетипичными признаками; что мы хотим получить, назначая вид наказания и размер наказания раздельно. На наш взгляд, для того чтобы получить ясную и точную картину возникновения индивидуального вида и индивидуального размера наказания, чтобы общество смогло серьезно проконтролировать обоснованность и законность назначенного наказания, нам и требуется раздельные индивидуализация вида и индивидуализация размера наказания. Но для этого суд должен четко представлять себе, что он возьмет за основание того и другого. И здесь он может пойти по довольно простому пути: вычленить индивидуальные особенности, характеризующие типичные признаки вида преступления, и индивидуальные особенности, располагающие за пределами типичных признаков вида преступления; на основании первых он должен создать индивидуальный вид наказания, а на основании вторых – индивидуальный размер наказания.

На следующем этапе суд должен установить типовой размер наказания. Как уже отмечалось, в теории уголовного права высказана точка зрения, согласно которой типовым наказанием признают размер «от – до».[1397] Она представляется неверной по следующим основаниям.

В литературе правильно было отражено, что определенным признакам вида преступления свойственна типовая степень общественной опасности, характерная для всех без исключения преступлений данного вида. Например, всем умышленным убийствам (ч. 1 ст. 105 УК) при прочих равных условиях соответствует одна степень общественной опасности, которая, прежде всего, исходит из признаков вида преступления, не подверженных изменениям (абсолютно формализованных). Признаки вида преступления, которые в каждом конкретном случае имеют ту или иную степень выраженности, в обобщенном виде потенциально несут в себе типовую степень общественной опасности (например, чужое имущество в реальных кражах может выступать в различных размерах, но как имущество типизировано в виде преступления). Все признаки, обусловливающие типовую степень общественной опасности, в силу их постоянства для всех преступлений данного вида должны быть оценены одной постоянной величиной (типовым размером наказания). Эта величина может быть только абсолютно определенным показателем.