Единичные и множественные преступления

Где же она расположена в санкции? Какой размер наказания (его минимум, максимум, среднее значение между ними) определять в качестве типового размера наказания? Данный вопрос можно решить только с позиций соотношения типового и индивидуального наказания. Типовое наказание необходимо, в частности, для того, чтобы опираться на него при назначении наказания как на базу последующего учета индивидуальных особенностей. Если типовым размером наказания считать минимум санкции, то последующая индивидуализация наказания будет осуществлена лишь в сторону максимума санкции, т. е. в сторону усиления наказания вне зависимости от наличия или отсутствия превалирования смягчающих обстоятельств. При признании типовым размером максимума санкции индивидуализация имеет место только в сторону минимума санкции, т. е. в сторону смягчения наказания вне зависимости от наличия или отсутствия превалирования отягчающих обстоятельств. Ни тот ни другой варианты в принципе не приемлемы, поскольку в первом проигнорировано значение смягчающих обстоятельств, а во втором – отягчающих.

В Уголовном кодексе 1996 г. законодатель уже сделал попытку отдать предпочтение максимуму санкции, признав в некоторых статьях его особое значение при назначении наказания, практически – типовым размером наказания. Так, в ч. 2 ст. 66 УК регламентируется назначение наказания за приготовление, которое «не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление». В ч. 2 ст. 68 УК законодатель выделяет правила назначения наказания при рецидиве преступлений, который «не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление». А теперь возьмем в качестве примера какое-либо особо тяжкое преступление, при котором возможны и приготовление, и рецидив (диверсия с лишением свободы на срок от 10 до 15 лет; вооруженный мятеж с лишением свободы на срок от 12 до 20 лет и т. д.).

При приготовлении наказание не может быть выше половины максимума санкции, следовательно, при диверсии оно должно быть не выше 7 лет 6 месяцев, при вооруженном мятеже – не выше 10 лет, т. е. всегда в приведенных примерах оно должно быть ниже низшего предела санкции; этого нет в других санкциях: ч. 2 ст. 158 УК предусматривает лишение свободы на срок от 2 до 6 лет, откуда наказание за приготовление не должно быть выше половины максимума, т. е. 3 лет; данный срок определен в рамках санкции и не выходит за пределы минимума. Это свидетельствует о том, что приготовление не является основанием применения ст. 64 УК – назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление.

При рецидиве наказание не может быть ниже 5 лет лишения свободы (диверсия) или 6, 7 лет (вооруженный мятеж), т. е. в данном и похожих вариантах при рецидиве может быть назначено наказание ниже низшего предела санкции; поскольку подобное правило сформулировано в законе, суд вынужден будет его соблюдать; а это уже за гранью справедливости, так как наказание должно соответствовать опасности личности виновного (ст. 6 УК). Любопытно то, что Верховный Суд видит эту неприемлемую ситуацию и реагирует на нее применительно к рецидиву соответствующим образом: «Если одна третья часть составляет менее минимального размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за конкретное преступление, то наказание должно быть назначено не ниже минимального размера этого вида наказания, предусмотренного Общей частью УК РФ».[1398] Верховный Суд тем самым просит господ судей не беспокоиться по такому ничтожному поводу: закон сам по себе, а мы сами по себе, и выполнять уголовный закон в данной ситуации не намерены. Мягко говоря, абсолютно неприемлемая позиция противопоставления закону судебных решений, чего не предполагает правовое государство или стремящееся к таковому. Если нам не изменяет память, Верховный Суд обладает правом законодательной инициативы в случаях неприемлемости действующего закона и необходимости его изменения. Вместо законодательных предложений он идет по пути грубейшего нарушения закона.

В приведенных и иных примерах регламентации законом назначения наказания с применением указанного правила мы как раз и сталкиваемся с игнорированием значимости степени смягчения или отягчения, свойственной тому или иному обстоятельству. Такое игнорирование связано с практически одинаковым влиянием и приготовления, и рецидива.