Избранные труды. Том III

Исходя из сказанного, договор займа определяется как договор, в силу которого одна сторона, заимодавец, передавший в собственность или оперативное управление другой стороне, заемщику, деньги или определенные родовыми признаками вещи, вправе требовать, а заемщик обязан возвратить полученную сумму денег или равное взятому взаймы количество вещей того же рода и качества.

Приведенное определение выявляет общие юридические признаки, характеризующие договор займа. Заем является реальным договором, так как признается заключенным в момент передачи заимодавцем заемщику предмета займа. Он представляет собой один из конкретных видов одностороннего договора, ибо займодавцу принадлежат только права (право требовать возврата заемной суммы) при отсутствии каких-либо обязанностей, а на заемщика возлагаются только обязанности (обязанность погасить долг) при отсутствии каких-либо притязаний, которые он мог бы предъявить к займодавцу. Для признания же займа возмездным или безвозмездным необходимо обратиться к конкретному содержанию договора и к определяющим его правилам закона. Советский гражданский закон исходит в принципе из недопустимости взимания процентов по договору займа, конструируя его, таким образом, как безвозмездный договор. Лишь в особо предусмотренных законом случаях начисления процентов на предоставленный заем он становится возмездным.

Заем обладает некоторым сходством с имущественным наймом и ссудой, так как и по договору займа имущество одного лица передается другому с обязательством возврата без вознаграждения (подобно ссуде) или иногда с уплатой вознаграждения (подобно имущественному найму). Но ссудодатель и наймодатель передают имущество в пользование, а заимодавец – в собственность или оперативное управление другого контрагента. Ссудополучатель и наниматель обязаны возвратить ту же самую вещь, а заемщик – такое же количество аналогичных вещей. Поэтому предметом ссуды и имущественного займа являются непотребляемые индивидуально определенные, а предметом займа – потребляемые, определенные родовыми признаками вещи.

Будучи кредитной сделкой, заем выражает кредитование в чистом виде. Когда же кредит предоставляется посредством купли-продажи, мены, имущественного найма или иных сделок, порождаемое ими обязательство включает в свой состав и долговое требование, которому стороны зачастую стремятся придать самостоятельное значение, «оторвав» его от исходного обязательства. Подобное стремление появляется, например, в связи с желанием отсрочить уплату долга, прервать исковую давность и т. п. Учитывая, что и заем, и долг, возникший из иных сделок, относятся к однопорядковым явлениям – кредиту в экономическом смысле, в форму займа можно облечь всякий долг, образовался ли он по купле-продаже, найму имущества или другому основанию. Такая замена есть не что иное, как новация, в силу которой прежнее обязательство прекращается, сменяясь новым, заемным обязательством.

В том виде, в каком договор займа непосредственно регулируется ГК… его применяют только граждане. Заемные отношения граждан с организациями (банком, гострудсберкассами, ломбардами, кассами общественной взаимопомощи и фондами творческих союзов) лишь упоминаются в ГК… с выделением иногда некоторых видов этих отношении (например, краткосрочных и долгосрочных ссуд, выдаваемых кассами взаимопомощи, так как первые всегда носят беспроцентный характер, а вторые предоставляются под проценты, если иное не предусмотрено специальными правилами). Непосредственное же регулирование отношений такого рода осуществляется при помощи специальных нормативных актов, в том числе уставов тех организаций (банка, ломбарда и т. п.), от которых граждане получают кредит.

В отношениях между самими организациями нормы ГК о договоре займа используются разве только в случаях натуральной помощи (семенами, кормами и т. п.), оказываемой одним колхозом другому. Во всех остальных случаях, как уже было сказано, взаимное кредитование… организаций запрещено, а их прямое банковское кредитование осуществляется на основе специального законодательства.