218 налоговых схем по НДС

110. Как с целью оптимизации НДС применить договор долевого инвестирования вместо договора подряда

Описание: Оптимизации налога на добавленную стоимость можно достичь путем замены договора подряда на договор долевого инвестирования. По инвестиционному договору (или, как его часто называют, договору долевого участия в строительстве) инвестор передает фирме-застройщику деньги, одна часть которых идет на строительство, а другая является вознаграждением застройщика. В обмен на свой вклад инвестор получает определенную долю в возведенном здании.

Предмет и существенные условия договора строительного подряда содержатся в ст.740 ГК РФ, где говорится, что подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Правовая основа этих двух видов договоров различна, поэтому отличается и налогообложение. Согласно пп.4 п.3 ст.39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ, услуг передача имущества, если она носит инвестиционный характер. Поэтому, если сторонами заключен договор об инвестировании, платить НДС со стоимости переданного инвестору объекта не придется, так как нет реализации. Для целей налогообложения прибыли инвестиционный вклад в расходы включить нельзя. Причина в том, что для застройщика деньги, полученные от инвестора, считаются средствами целевого финансирования и по пп.14 п.1 ст.251 Налогового кодекса РФ не включаются в доходы. А п. 17 ст.270 Кодекса гласит, что средства, переданные в рамках целевого финансирования, инвестор не вправе включить в расходы. Отметим, что такой же точки зрения придерживаются и чиновники (см. Письмо Минфина России от 23.11,2004 г. № 07-05-14/306). Таким образом, инвестиционный вклад при любой классификации договора не имеет для инвестора никаких налоговых последствий.

Если же по заданию инвестора (заказчика) строит объект недвижимости подрядчик, можно говорить о заключении договора подряда. В этом случае подрядчик в составе стоимости выполненных работ предъявит налог на добавленную стоимость со всеми вытекающими отсюда последствиями. Из правовой основы договора исходит и арбитражная практика. Так, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 03.11,2004 г. по делу № А11-9700/2003-К2-Е-4160/350 указано, что передача дольщиками взносов на строительство объектов носила инвестиционный характер и не могла признаваться реализацией услуг, а значит, объект налогообложения НДС отсутствует.

Арбитражные прецеденты:

В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 03.11.2004 г. по делу № А11 -9700/2003-К2-Е-4160/350 указано, что передача дольщиками взносов на строительство объектов носила инвестиционный характер и не могла признаваться реализацией услуг, а значит, объект налогообложения НДС отсутствует.

111. Как с целью оптимизации НДС заменить договор подряда на договор купли-продажи результата работ

Описание: Некоторые организации заключают договоры подряда на выполнение тех или иных работ или услуг, причем работы могут выполнять не только юридические, но и физические лица. С ними обычно заключают договоры гражданско-правового характера. От того, какой заключен договор, будет зависеть и сумма уплачиваемых налогов с суммы сделки. В настоящее время законодательство позволяет оптимизировать единый социальный налог. Одним из вариантов минимизации ЕСН является заключение с физическим лицом вместо договора подряда договора купли-продажи того объекта, который является результатом робот.

Согласно ст.209 ГК РФ, собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону.

Объектом обложения ЕСН для организации являются выплаты и иные вознаграждения, которые она начисляет в пользу физических лиц, в том числе по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг). При этом к объекту налогообложения не относятся выплаты, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), а также договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав). Об этом сказано в п.1 ст.236 НК РФ.

К договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг) и вознаграждения по которым являются объектом обложения ЕСН, относятся договоры, заключаемые на основании и в соответствии с ГК РФ. К таким договорам можно отнести договоры подряда, возмездного оказания услуг, перевозки, транспортной экспедиции, хранения, поручения, комиссии, агентирования.