Отсутствие признаков объективной стороны преступления выражается в отсутствии общественно опасного, уголовно-противоправного деяния, отсутствии общественно опасных последствий или причинной связи между деянием и наступившими последствиями. Сложность установления данного признака в следующем: 1) в некоторых случаях наступивший результат не является последствием поведения данного конкретного лица, а является выражением воли другого лица, которое физически принудило данное лицо к определенному действию или бездействию. Так, согласно ст. 40, 42 УК РФ не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам: в результате физического принуждения, если вследствие этого лицо не могло руководить своими действиями (бездействием), а равно лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения;
2) встречаются ситуации, когда лицо совершает общественно опасное деяние, не запрещенное уголовным законом, — аморальный проступок, не подпадающий вообще под категорию правонарушений, а также деяние, содержащее признаки лишь административного, дисциплинарного или гражданского правонарушения. В подобных случаях виновное лицо должно нести ответственность за деяние не в уголовном, а в ином порядке;
3) возможны ситуации, когда деяние формально и подпадает под признаки какой-либо статьи Особенной части УК РФ, т. е. является уголовно-противоправным, однако является малозначительным, поскольку не представляет общественной опасности (ч. 2 ст. 14 УК РФ). На практике квалификация деяния как малозначительного нередко вызывает трудности, поскольку в каждом конкретном случае она устанавливается конкретными обстоятельствами дела[316]
;4) отсутствует общественная опасность деяния также в случаях, когда имеет место: необходимая оборона (ст. 37 УК РФ); крайняя необходимость (ст. 38 УК РФ); причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление (ст. 39 УК РФ); причинение вреда при обоснованном риске, преследующим достижение общественно полезной цели (ст. 41 УК РФ)[317]
. При этом совершенные действия признаются не только общественно неопасными, но и общественно полезными. Будучи идентичными в уголовно-правовом значении, перечисленные случаи оправдания не равны в криминологическом плане, поскольку за отсутствием состава преступления подлежат прекращению уголовные дела, с одной стороны, в отношении лиц, совершивших общественно полезные действия (необходимая оборона, крайняя необходимость), а с другой стороны, в отношении лиц, совершивших социально-порицаемые действия, влекущие применение мер административной, дисциплинарной и иной ответственности. Поэтому для создания более точного учета всех антиобщественных явлений, составляющих "питательную среду преступности", предлагалось отдельно выделить в законе следующие основания оправдания, являющиеся разновидностью оправдания в связи с отсутствием состава преступления: установление в деянии наличия необходимой обороны и крайней необходимости; установление отсутствия в деянии иных форм состава преступления[318].Еще дальше идет Е.Г. Васильева, которая указывает на нецелесообразность сохранения существующего основания оправдания в связи с тем, что в деянии по определению не может содержаться всего состава преступления, рассматриваемое основание применяется к принципиально разным ситуациям, в том числе к случаям декриминализации деяния, неявки потерпевшего по делу частного обвинения, при этом в некоторых случаях, например, при недостижении возраста уголовной ответственности, оправданное лицо лишено права на реабилитацию, а наличие невменяемости вообще не может влечь оправдание по указанному основанию, несмотря на отсутствие субъекта преступления, т. е. признака состава преступления. Однако вместо одного основания — "отсутствие состава преступления" автор предлагает его детализированный перечень: приготовление к преступлениям небольшой или средней тяжести; добровольный отказ от преступления; наличие обстоятельств, исключающих преступность деяния; малозначительность; контролируемая поставка, отсутствие у лица признаков субъекта преступления; отставание несовершеннолетнего в психическом развитии; невменяемость лица во время совершения преступления; отсутствие у лица признаков специального субъекта, наличие у лица признаков специального несубъекта; отсутствие признаков субъективной стороны преступления[319]
.Полагаем, что предложенная детализация такого основания, как отсутствие состава преступления, не сможет решить поставленных криминологических задач и вряд ли облегчит правоприменительную практику.
При добровольном отказе от доведения преступления до конца должен быть вынесен оправдательный приговор по указанному основанию, если фактически совершенное деяние не содержит состава иного преступления (ст. 31 УК РФ), либо в иных случаях, когда имеются установленные законом условия, исключающие уголовную наказуемость деяния.