Единичные и множественные преступления

В-четвертых, в уголовном законе и в теории уголовного права отсутствует какое-либо упоминание о влиянии субъективных характеристик множественности преступлений на наказание. Можно возразить, что для этого имеются общие начала назначения наказания с рецидивом в качестве отягчающего обстоятельства. Однако они сформулированы слишком общо и, как правило, рассчитаны на отдельно совершенное преступление, тогда как при множественности преступлений мы сталкиваемся со специфическим институтом уголовного права, требующим самостоятельного подхода к назначению наказания. В этом плане малоприемлемо и отягчающее обстоятельство в виде рецидива в силу его общности, невыраженности в нем субъективных характеристик и нераспространимости его на совокупность преступлений.

Согласно нашему предложению субъективные элементы множественности (повторность и рецидив с их разновидностями) будут выступать в качестве оснований квалификации при внесении их в виде квалифицирующих признаков в Особенную часть уголовного закона и оснований индивидуализации наказания при их отражении в перечне отягчающих обстоятельств, а совокупность – как основание дифференциации наказания и основание создания составных и альтернативных диспозиций (видов преступлений). Дело в том, что в их наличии мы столкнулись с двумя частями множественности, о чем нельзя забывать. Именно поэтому, применяя один из указанных элементов множественности преступлений, мы с необходимостью должны обратить внимание и на второй элемент. Так, применяя повторность в качестве квалифицирующего признака в той или иной норме закона или на практике, необходимо помнить о том, что ей соответствует совокупность преступлений как объективный признак множественности. Соответственно, следует назначать наказание по совокупности преступлений с учетом отраженных субъективных характеристик личности. Похоже, именно в этом направлении размышляет И. Бикеев, который предлагает при совершении нескольких преступлений без предыдущей судимости назначать наказание по правилам совокупности преступлений «с одновременным указанием на признак повторности».[1417] При этом вдумчивый читатель может задать естественный вопрос: не будет ли наказание, назначенное за повторность, отраженную в Особенной части УК в качестве квалифицирующего признака, наказанием за мысли? Ответ на него будет не менее естественным – нет, не будет. Во-первых, нельзя забывать, что квалифицирующий признак всегда является, по сути, отягчающим обстоятельством. Мы всегда выступали за унификацию отягчающих и квалифицирующих,[1418] смягчающих и привилегирующих обстоятельств. Надо признать, что данная позиция не была поддержана некоторыми учеными. Так, по мнению Л. Л. Кругликова, с такой унификацией согласиться трудно и следовало в Общей части уголовного закона создать нормы, самостоятельно регламентирующие положения, связанные с особенностями ответственности при их наличии.[1419] Нам бы не хотелось повторять уже известные аргументы в защиту своей позиции по унификации обстоятельств, тем более, что действующий УК уже пошел по этому пути, признав наличие отягчающих и смягчающих обстоятельств в Общей и Особенной частях (ст. 61, 63 УК). Во-вторых, все отягчающие обстоятельства делятся на объективные и субъективные, в том числе характеризующие личность виновного (например, совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды и т. д.). Учет последних при назначении наказания и увеличение наказания на их основе не являются экстраординарными и не свидетельствуют о наказании за мысли. В-третьих, не следует забывать, что таким же обстоятельством является и повторность, сущностью которой является прогнозируемая трудность исправления лица, совершившего несколько преступлений. В-четвертых, нужно помнить и о том, что это не просто субъективная характеристика личности, а негативное проявление личности, совершившей несколько преступлений. И назначенное при этом наказание является лишь усилением наказания по совокупности.

Как мы помним, с объективной стороны множественность характеризуется наличием совокупности преступлений и совокупности судимостей. Наличия данных разновидностей проявления объективной стороны множественности вполне достаточно для применения устоявшихся правил назначения совокупного наказания: применения сложения или поглощения и определения его максимума. Однако при этом следует помнить о двух требующих разрешения проблемах.