Но, устранив указанные недостатки, законодатель должен создать и соответствующую систему норм, отражающих назначение наказания при множественности преступлений. Как уже неоднократно указывалось, совокупность судимостей отражена в уголовном законе в двух нормах: в ст. 68 и 70 УК. Возникает естественный вопрос: зачем нужны две нормы для отражения назначения наказания при наличии анализируемого явления? Мало того, они разъединены не только в плане нумерации, но и терминологически: в ст. 68 УК речь идет о назначении наказания при рецидиве, тогда как в ст. 70 – о совокупности приговоров. Мы далеки от мысли о том, что специалисты, создающие данные законодательные предположения, не понимали, что рецидив входит составной частью в совокупность приговоров. Но в таком случае ситуация еще более усложняется: зачем отражать назначение наказания при рецидиве в двух указанных нормах? Теория уголовного права данного вопроса себе не задает и, естественно, ответа на него не ищет.
Ответ на указанный вопрос возможен в нескольких направлениях. 1. Приведенное в уголовном законе размежевание назначения наказания при наличии анализируемых категорий осуществлено для того, чтобы, во-первых, отразить принцип неотвратимости наказаний и оценить совокупность назначенных наказаний за все совершенные преступления (ст. 70 УК), а, во-вторых, также при этом отразить опасность рецидива как такового (ст. 68 УК). Сама логика суждений в таком варианте вполне приемлема. Однако она содержит несколько изъянов: а) отсутствует механизм соединения наказаний в связи с единым применением этих двух статей; б) разобщенность критериев назначения наказания в указанных случаях; в) остается нерешенным вопрос о назначении наказания по совокупности судимостей с уже отбытым наказанием по первому приговору. 2. В ст. 68 УК законодатель урегулировал назначение наказания по постпенитенциарной совокупности судимостей, тогда как в ст. 70 УК – по пенитенциарной совокупности судимостей, на чем мы настаивали еще десять лет тому назад: «Поскольку судимость возникает с момента вступления приговора в законную силу и существует до ее погашения или снятия, то рецидив будет и при судимости в период исполнения наказания за ранее совершенное преступление, и при судимости в период после отбытия наказания до ее погашения или снятия. Институт, предложенный ст. 70 УК, охватывает собой первый из них и регламентирует назначение наказания в условиях наличия нескольких неотбытых наказаний. Означает ли это, что в ст. 68 УК установлены правила назначения наказания при рецидиве второго плана, когда наказание уже отбыто, но судимость еще существует? Скорее всего, да!… Именно поэтому в ст. 68 УК законодатель должен был говорить не просто о рецидиве, а о рецидиве постпенитенциарном. И тогда соотношение ст. ст. 68 и 70 УК станет абсолютно ясным».[1424] Ни тогда, ни после мы не нашли какой-либо реакции теории уголовного права на данное предложение. Тем не менее считаем до сих пор, что это единственно правильное решение, снимающее все проблемы соотношения анализируемых статей в уголовном праве и проблему назначения наказания при постпенитенциарной совокупности судимостей. Отсюда и название статьи 68 УК должно быть изменено на «назначение наказания по постпенитенциарной совокупности судимостей». В этом плане разорванные сегодня в системе ст. 68 и 70 УК, регламентирующие назначение наказания при совокупности судимостей, когда между ними вклинилось назначение наказания по совокупности преступлений, – явление явно неоправданное и требующее изменения. Именно поэтому логика развития объективного проявления множественности преступлений от совокупности преступлений к совокупности судимостей с ее разновидностями требует и систематизации их расположения в уголовном законе: ст. 68 УК должна регламентировать назначение наказания по совокупности преступлений; ст. 69 УК – назначение наказания при пенитенциарной совокупности судимостей; ст. 70 УК – назначение наказания при постпенитенциарной совокупности судимостей. Дальнейший анализ материала будет в основном построен на действующем законодательстве с существующей нумерацией статей и регламентацией категорий. Предлагаемое изменение законодательной регламентации мы будем отражать только в выводах.
Глава 2
Установление уголовной ответственности по совокупности преступлений
Итак, первой из таких разновидностей является совокупность, о которой как способе назначения наказания говорило еще Уголовное уложение. Совокупность выступает в качестве объективной характеристики множественности преступлений, т. е. совершения нескольких преступлений, которое требует определенных правил назначения наказания. Правила назначения наказания по совокупности достаточно ясны и просты и их необходимо сохранить в любом случае.