Опыты цивилистического исследования

Помимо этого, наблюдается тенденция к «выхолащиванию» института залога. Залог как римская конструкция остается в прошлом, на смену ему приходят цессия или иные непосессорные обеспечительные права. Вся мировая практика направлена на разрушение вещной природы залогового права. Предприниматели хотят действовать не в области вещных прав, а в области обязательств, где есть динамика и движение. Область обязательственных прав не отягощена принципами индивидуализации и публичности. Суть обеспечения перестает заключаться в обременении вещи. Новый смысл обеспечения – перераспределить риски и получить преимущество в экономическом и правовом смыслах. И главное, чтобы сделать это можно было максимально просто, без лишних фактических движений.

Можно ли назвать положительной такую тенденцию? Конечно, нет. Она подрывает стабильность гражданского оборота и делает его скрытым от третьих добросовестных лиц. Глобальное обеспечение – это основа для злоупотреблений, обмана и недобросовестного поведения. Судебная практика разных стран пытается ставить барьеры в таком хаотичном движении, однако торговый оборот создает все новые и новые обеспечительные конструкции, разрушая все мыслимые и немыслимые основы гражданского права. Глобальное обеспечение прямо направлено против принципа публичности и принципа добросовестности.

Бессмысленно вырабатывать какие-то критерии определимости, если перечень обеспечительных прав открыт. В одной Германии за последние 50 лет было придумано свыше восьми обеспечительных прав (Sicherungs"ubereignung, Raumsicherungs"ubereignung, Sicherungszession, Dauerpfandrecht, Vorausabtretung, Mantelzession, Rahmenabtretung, Globalzession

). Как только судебная практика вырабатывает критерии действительности одного обеспечительного механизма, предприниматели сразу же предлагают еще несколько других обеспечительных механизмов. И суд вынужден признать эти конструкции действительными, так как перечень обеспечительных прав открыт и в обеспечительной функции якобы нет ничего плохого. Хотя если оторваться от того стереотипа, что должник всегда хочет навредить своим кредиторам, то можно увидеть, что чаще всего недобросовестным является кредитор, который хочет обмануть всех остальных кредиторов должника и получить как можно больше в процедуре банкротства. Благородной обеспечительной целью кредитор прикрывает свои действительные притязания на имущество должника в обход интересов других участников оборота.

А.А. Зябликов

Новеллы российского залогового права: глобальное обеспечение и отдельные виды залога