Правовые средства противодействия коррупции. Научно-практическое пособие

1) Противоправный характер поведения. Противоправным является такое поведение, которое нарушает императивные нормы права либо санкционированные законом условия договоров, в том числе и прямо не предусмотренные правом, но не противоречащие общим началам и смыслу гражданского законодательства.[173]

В частности, поведение управляющего противоправно в том случае, если он нарушает нормы действующего законодательства, положения учредительных документов, а также условия заключенного с юридическим лицом договора (к примеру, генеральный директор акционерного общества не организует исполнение решения общего собрания акционеров, что нарушает положения абз. 2. п. 2 ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Противоправное поведение управляющих может выражаться как в виде действий, так и в виде бездействия (п. 2 ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах», п. 2 ст. 44 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Примеры таких противоправных действий могут быть разнообразны: голосование членом совета директоров по вопросам, входящим в повестку дня заседания совета директоров, подписание приказа генеральным директором акционерного общества и т. п.

Если вести речь о бездействии, то оно становится противоправным лишь в том случае, если на лицо возложена юридическая обязанность действовать в соответствующей ситуации.[174]

Такая логика неоднократно воспроизводилась и арбитражными судами (см., к примеру, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12 марта 1998 г. № Ф08–306/98–2). Например, председатель совета директоров, который согласно п. 2 ст. 67 Федерального закона «Об акционерных обществах» и уставу акционерного общества председательствует на общем собрании акционеров, не явился на годовое общее собрание акционеров, что привело к невозможности проведения собрания.[175] Другой пример дает нам постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 февраля 2011 г. № 12771/10. Здесь суд констатировал следующее: «Горьков А. Н. в период исполнения обязанностей единоличного исполнительного органа и члена совета директоров банка… не совершил действий, соответствующих интересам банка… ответчик не принял мер по предъявлению к банку «Диалог-Оптим» в процессе банкротства денежного требования, восстановленного в результате признания недействительным договора цессии, для включения его в реестр кредиторов, а также не использовал возможность приобретения задолженности банка перед цедентом на торгах».

2) Наличие убытков.

Одним из условий гражданско-правовой ответственности лица, осуществляющего управление акционерным обществом, является причинение убытков, что прямо предусмотрено абз. 1 п. 2 ст. 71 Федерального закона «Об акционерных обществах» и п. 2 ст. 44 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Убытки согласно абз. 1 п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса складываются из следующих компонентов:

– расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб);

– неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

К примеру, реальный ущерб может быть причинен акционерному обществу, если его генеральный директор заключит договор об отчуждении имущества общества, стоимость которого составит двадцать пять и более процентов балансовой стоимости активов общества в нарушение правил гл. X Федерального закона «Об акционерных обществах». Упущенной выгодой применительно к приведенному примеру будут неполученные доходы общества с ограниченной ответственностью, которое оно могло бы получить, используя отчужденное имущество. Как отмечается в некоторых судебных решениях, причинение убытков обществу может выражаться в понесении им необоснованных расходов, в убывании денежной массы из оборота, а также в уменьшении прибыли общества.[176] При определении упущенной выгоды надо учитывать практику судов, которая закрепила правило о том, что при определении упущенной выгоды должны учитываться данные, которые бесспорно подтверждают реальную возможность получения денежных сумм или иного имущества; ничем не подтвержденные расчеты о предполагаемых доходах не должны приниматься во внимание (к примеру, см.: постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 17 марта 2011 г. № А68–3143/10).

3) Причинная связь между противоправным поведением и убытками. Недоказанность причинно-следственной связи между действиями (бездействием) члена органа управления и причиненным обществу убытками может послужить основанием отказа в иске о привлечении к ответственности члена органа управления.[177]