Судебная практика показывает, что часто в уголовных делах имеется множество смягчающих наказание обстоятельств, и, естественно, этот факт еще убедительнее подтверждает невысокую общественную опасность и деяния, и лица, его совершившего. Так, гражданин X. по предварительному сговору с группой неизвестных лиц при попытке к незаконному пересечению государственной границы и контрабандной перевозке 17 штук ковров был задержан пограничниками. Суд Азербайджанской Республики по делам о тяжких преступлениях признал его виновным в покушении на преступления, предусмотренные в ст. 318.2 (незаконное пересечение государственной границы группой лиц по предварительному сговору) и ст. 206.3.2 (контрабанда, совершенная группой лиц по предварительному сговору) УК Азербайджанской Республики. Однако наличие в уголовном деле таких смягчающих наказание обстоятельств, как совершение преступления в силу тяжелого материального положения, чистосердечное раскаяние, помощь в раскрытии преступления, неоконченность преступления, молодость обвиняемого, первая судимость и т. д. стало основанием для применения ст. 70 УК Азербайджанской Республики и приговора от 3 мая 2002 г. Обвиняемый М. был условно осужден к 5 годам 6 месяцам лишения свободы с установлением 3 лет испытательного срока[411].
Статья 59 УК Азербайджанской Республики оставляет открытым перечень смягчающих наказание обстоятельств, т. е. предоставляется судам право при назначении наказания учесть в качестве смягчающего обстоятельства и такие, которые прямо не предусмотрены в ст. 59 УК Азербайджанской Республики. Однако данная норма уголовного закона не может быть трактована произвольно. В качестве иных смягчающих наказание обстоятельств могут быть учтены только такие, которые свидетельствуют о меньшей социальной опасности как самого виновного, так и совершенного им деяния. На наш взгляд, такими дополнительными смягчающими обстоятельствами могут быть заслуги виновного перед родиной, его болезненное состояние, престарелый возраст, положительная характеристика и т. д. В связи с этим особое значение приобретает мотивировка в судебном приговоре смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств.
Положение о возможности суда учитывать в качестве смягчающих обстоятельств и иные, не указанные в законе обстоятельства, содержится в Уголовном кодексе РФ, а также в уголовных кодексах большинства стран мира. Эта норма полностью соответствует принципу индивидуализации наказания, а также принципу справедливости, так как невозможно в законе предусмотреть все те обстоятельства, которые смогли бы охватить все многообразие обстановки преступления, личных свойств виновного и указывающие на меньшую степень общественной опасности как содеянного так и самого виновного.
Причем при изучении судебной практики видно, что обстоятельства, смягчающие наказание, не указанные в законе, суды учитывают намного чаще, чем те, которые в законе указаны. Так, Г. И. Чечель еще в 1976 г., исследуя более чем две тысячи уголовных дел, выяснил, что при назначении наказания в отношении 19,7 % человек судами были сделаны ссылки на смягчающие наказание обстоятельства, указанные в законе, и 80,3 % ссылок — на смягчающие обстоятельства, в законе не указанные[412].
Почти аналогичные данные мы выявили при ознакомлении с более чем сотней уголовных дел, рассмотренных Судом Азербайджанской Республики по делам о тяжких преступлениях в 2001–2002 гг. В мотивировочной части приговоров в 70 % просмотренных нами дел суд сослался на смягчающие наказание обстоятельства, не указанные в ст. 59 УК Азербайджанской Республики. Причем судами чаще всего учитываются следующие смягчающие обстоятельства: первая судимость (ранее не судим, к уголовной ответственности не привлекался) — 24 % ссылок от общего числа учтенных обстоятельств; положительная характеристика по месту жительства, работы, учебы, изоляции) — 22 % ссылок; чистосердечное раскаяние — 15,5 % ссылок; признание своей вины — 15 % ссылок (в том числе частичное признание своей вины — 2,5 % ссылок); наличие иждивенцев — 6 % ссылок; тяжкая болезнь виновного — 10,5 % ссылок; возраст, граничащий с несовершеннолетием (18–20 лет) — 2 % ссылок; отсутствие тяжких последствий — 8 % ссылок; занятие виновного общественно полезным трудом — 6,5 % ссылок; роль виновного в совершении преступления наименее активна — 3,5 % ссылок и некоторые другие[413].