Таким образом, можно сделать вывод о том, что в азербайджанской судебной практике нередки случаи, когда в качестве смягчающих наказание обстоятельств признаются те, которые не указаны в ст. 59 УК Азербайджанской Республики. Так, гражданин Ш. по предварительному сговору в качестве пособника (ст. 32.5 УК Азербайджанской Республики) участвовал в совершении преступлений, предусмотренных ст. 320.1 (подделка удостоверения, предоставляющего права или освобождающего от обязанностей) и ст. 178.2.1, 178.2.3 (мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору и лицом с использованием своего служебного положения) УК Азербайджанской Республики. Суд Азербайджанской Республики по делам о тяжких преступлениях признал Ш. виновным в пособничестве совершению вышеназванных преступлений. При назначении наказания смягчающими обстоятельствами были признаны наряду с другими также те факты, что обвиняемый является вынужденным переселенцем, участвовал в боях за территориальную целостность Азербайджанской Республики и получил ранение. Исходя из этого приговором суда от 10 июля 2001 г. Ш. был условно осужден к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с установлением 3 лет испытательного срока[414].
«Как бы мы не пытались продлить имеющийся в законе перечень смягчающих обстоятельств, — справедливо пишет В. С. Минская, — он никогда не может стать исчерпывающим, так как сочетания определенных признаков конкретного преступления, личности виновного и других обстоятельств настолько индивидуальны, специфичны и вместе с тем многообразны, что их невозможно вписать в определенную схему»[415]. Проведенное В. С. Минской конкретно-социологическое исследование практики учета смягчающих обстоятельств судами позволило ей также прийти к выводу о том, что обстоятельства, не указанные в законе, учитываются чаще, чем указанные в нем.
Тем не менее обязанность суда учитывать обстоятельства, не указанные в ст. 59.1.1-59.1.10 УК Азербайджанской Республики, вовсе не означает, что можно любые обстоятельства признавать в качестве смягчающих и учитывать их при определении наказания. Правомерна только такая практика, когда смягчающими признаются главным образом только обстоятельства, связанные с общественной опасностью преступления или личности преступника.
Так, в связи с этим считаем необходимым сослаться на случай, когда суд в 1987 г. необоснованно посчитал смягчающим наказание обстоятельством истечение годичного срока со дня совершения преступления.
Приговором Омского областного суда, оставленного без изменения определением Судебной коллегии по уголовным делам ВС РСФСР, были осуждены несовершеннолетние Кучменко, Кабардин за изнасилование малолетней, а У станин за пособничество в этом преступлении к 4 годам лишения свободы каждый. Обосновывая назначенное им наказание ниже низшего предела, суд указал, что преступление ими совершено впервые, в несовершеннолетнем возрасте, что от действий виновных не наступило тяжких последствий. Мотивируя условное их осуждение, суд отметил, что «с момента совершения преступления прошел год и в настоящий момент они не представляют особой опасности для общества». Кассационная инстанция вопрос о законности условного осуждения вообще не обсуждала. Заместитель Генерального прокурора СССР, согласившись с назначением осужденным наказания ниже низшего предела, посчитал, что применение к ним условного осуждения необоснованно. Недопустимо мотивировать такое решение тем, что после совершения преступления прошел год (дело расследовалось и рассматривалось в суде длительное время по вине работников правоохранительных органов) и виновные перестали представлять «особую общественную опасность» (такой термин в уголовном законодательстве отсутствует).
Президиум Верховного Суда РСФСР согласился с доводами протеста о назначении осужденным чрезмерно мягкого наказания и вернул дело на новое судебное рассмотрение, при котором Кучменко, Кабардин и Устинин приговорены к 3 годам лишения свободы[416].
Следует отметить, что каждое смягчающее и отягчающее обстоятельство является предметом доказывания в судебном заседании. Лишь при условии, что эти обстоятельства с достоверностью установлены и подтверждены, они могут быть положены в основу судебного приговора при назначении наказания. Сказанное, несомненно, еще в большей степени относится к тем смягчающим обстоятельствам, которые не предусмотрены в уголовном законе, однако суд учитывает их в качестве таковых при выборе меры уголовно-правового воздействия,
Мы рассмотрели понятие и сущность смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств. Однако с позиций правоприменительной практики наиболее важное значение имеет не сущность этих обстоятельств, а их учет при назначении наказания, т. е. то, каким образом эти обстоятельства влияют на принятие судебного решения по конкретному уголовному делу.