Законодательное оформление отклоняющихся от нормы психических состояний как факультативной возможности смягчения наказания может быть использовано правонарушителем специально для того, чтобы избежать заслуженного наказания. Такие случаи встречались в правоприменительной практике.
Состояние психических расстройств, за исключением императивно обязательных моментов ст. 61 УК РФ, не может быть признано смягчающим наказание обстоятельством, если субъект намеренно спровоцировал такое состояние, чтобы облегчить совершение преступления. Во всех остальных случаях совершения преступления лицом, психика которого отягчена психическими расстройствами, не исключающими вменяемости, такое состояние должно признаваться как смягчающее наказание».
По мнению Г. В. Назаренко, «в ч. 2 ст. 22 УК РФ психические расстройства, не исключающие вменяемости, обозначены в качестве возможного основания для вменяемости, а также в качестве возможного основания для назначения принудительных мер медицинского характера, но не смягчающего обстоятельства. Для того чтобы имелась формальная возможность смягчить наказание ограниченно вменяемым лицам, психические аномалии, как минимум, должны быть включены в перечень обстоятельств, смягчающих наказание, либо судебная практика должна пойти по пути реального смягчения наказания лицам с психическими расстройствами, не дожидаясь законодательных нововведений. В последнем случае на пути подобной судебной практики встают не решенные до конца вопросы, в каких случаях и каким образом наказание при наличии психических аномалий у субъекта преступления подлежит смягчению».[729]
Также в литературе высказывается и иная позиция,[730] согласно которой ограниченная вменяемость является обстоятельством, смягчающим ответственность, но может быть и не принята судом во внимание и не оказать влияния на меру наказания. Данная позиция обосновывается утверждением, что, назначая наказание ограниченно вменяемому лицу, суд должен руководствоваться общими началами назначения наказания и учитывать всю совокупность обстоятельств, в том числе и отягощающих наказание. Однако из этого не вытекает возможность игнорирования судом ограниченной вменяемости подсудимого, что фактически является признанием допустимости объективного вменения. Коль скоро судом установлен факт ограниченной вменяемости, он обязательно должен быть учтен при назначении наказания. Именно такую позицию занимает Верховный Суд РФ (постановление Президиума Верховного Суда РФ от 4 марта 1998 г.). На практике обязательное смягчение наказания ограниченно вменяемым лицам означает, что при прочих равных условиях ограниченно вменяемому подсудимому назначается более мягкое наказание, чем психически здоровому подсудимому, который в полной мере осознавал фактический характер своих действий, мог полностью руководить ими, предвидел возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желал их наступления.
Необходимо ввести соответствующую статью (ряд статей) в УК РФ в раздел о назначении наказания, регламентировать учет ограниченной вменяемости в плане лечения, содержания. В противном случае ст. 22 УК РФ оказывается нежизнеспособной, не служит профилактическим провозглашенным целям и становится причиной бесконечных ходатайств о назначении дополнительных, повторных судебно-психиатрических экспертных исследований, жалоб на то, что при постановлении приговора не было учтено такое состояние здоровья подсудимого, как психическое расстройство, не исключающее вменяемости, и на этом основании не было смягчено наказание.
В экспертном направлении профилактики сексуальных преступлений можно выделить два основных направления:
1) оценка уголовно-релевантных психических и психосексуальных расстройств личности и ее значение в индивидуальной профилактике сексуальных преступлений;
2) комплексная судебная сексолого-психиатрическая экспертная оценка общественной опасности и профилактика криминологических рецидивов сексуальных преступлений.
7.3. Комплексная судебная сексолого-психиатрическая экспертиза уголовно-релевантных психосексуальных нарушений личности и ее значение в индивидуальной профилактике сексуальных преступлений