218 налоговых схем по НДС

Возврат товара продавцу покупателем без уважительной на то причины вынуждает покупателя отражать эту операцию как реализацию со всеми вытекающими налоговыми последствиями, что во многих случаях бывает очень невыгодно, но продавец не сможет принять к вычету этот налог и останется внакладе. Причем покупателю приходится переплачивать НДС при возврате товара, если продавец от этого налога освобожден. Избежать такой ситуации можно путем указания в договоре условия о том, что право собственности на товар переходит к покупателю спустя определенное время после отгрузки или при наступлении определенных обстоятельств.

Если возврат товара оказался непредвиденным, то покупатель и продавец имеют возможность по взаимному соглашению внести изменения в уже заключенный договор или же заменить его на новый.

Арбитражные прецеденты: Отсутствуют

125. Как экономить на платежах по НДС при фактической реализации товара

Описание. На практике встречаются случаи применения в целях ухода от уплаты НДС схемы, обобщенно заключающиеся в последовательном осуществлении ряда действий, как то:

• продавец товара передает его в уставный капитал покупателя;

• продавец покидает состав учредителей;

• при выходе из состава учредителей свою долю продавец получает в денежном эквиваленте стоимости товара.

Таким образом, покупатель получил ценности, а продавец получил деньги, но НДС им уплачивать нет необходимости, поскольку вклад в уставный капитал и получение его обратно НДС не облагаются.

Однако все это применимо нечасто по вполне понятным причинам, связанным, прежде всего, с длительностью регистрации изменений в учредительных документах. В этой связи целесообразно вспомнить о совместной деятельности, поскольку она юридического лица не образует (ст. 1041 ГК РФ) и потому тратить время на связанные с регистрацией процедуры нет необходимости.

Просто двое объединяют свои ресурсы – один (продавец) вносит товар, другой (покупатель) вносит деньги. С практической точки зрения это удобно, поскольку согласно пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ такая операция не является реализацией и не облагается НДС. В дальнейшем указанные участники совместной деятельности по взаимному соглашению расторгают договор о совместной деятельности и делят имущество, в результате чего продавец получит свою долю деньгами, а покупатель – товаром (ст. 1050 ГК РФ).

Эта схема работает при условии, что покупателю не нужен налоговый вычет по НДС, поскольку он не является плательщиком НДС – в противном случае целесообразность реализации данной схемы значительно сужается. Лицами, не заинтересованными в налоговом вычете по НДС, являются налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения («упрощенцы»), переведенные на уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности («вмененщики») либо освобожденные от исполнения обязанностей налогоплательщика по НДС («освобожденцы»).

Поскольку в основу схемы заложено вуалирование факта реализации товара, то и счета-фактуры не требуется. Применение схемы может быть, в частности, направлено на обеспечение заинтересованности покупателя в приобретении товара со скидкой, т. е. в цене товара не учитывается НДС.

Заметьте: в данном случае НДС, который при покупке товара был уплачен и принят к вычету, придется восстановить. Разумеется, договор должен полностью соответствовать требованиям, предъявляемым к документальному оформлению совместной деятельности. В договоре должна быть четко сформулированы цель совместной деятельности и способ достижения этой цели. Причем желательно, чтобы имущество (в виде вносимого продавцом в качестве вклада товара) теоретически могло бы использоваться товариществом.

И, главное, придумайте достоверную причину расторжения договора – вполне подойдет желание одного из товарищей вложить имущество в более выгодный проект.

Напомним, что когда участник совместной деятельности забирает в пределах первоначального взноса свою долю, то реализацией это не признается

(см. пп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ). Именно это обстоятельство будет решающим в случае возникновения спора с налоговым органом. Выходит, НДС начислять не надо (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 20 августа 2003 г. по делу №А06-548У-13/03).

Чтобы совместная деятельность не могла быть признана притворной сделкой, следует в ее рамках осуществить какую-нибудь операцию – пусть даже самую незначительную, например, купить что-нибудь несущественное и продать его.

Думается, должно быть само собой разумеющимся, что договор о совместной деятельности, дабы не привлекать внимание к нему (а, следовательно, и к себе), не следует расторгать, образно говоря, на следующий день после того, как он будет заключен, – пусть он просуществует в пределах месяца. Кстати, этого можно добиться путем заключения договора задним числом, а расторжения – сегодняшним.