Финансово-правовая безопасность для защиты себя, своих личных и бизнес-активов в условиях внешних и внутренних вызовов

Если вы находитесь в позиции инвестора, то старайтесь использовать совокупность инструментов одновременно для бо́льшей безопасности инвестиций. Для этого вы можете предусмотреть в качестве условия инвестиций оформление на себя доли в бизнесе и при этом оформить финансирование договором займа между собой и компанией как основание для заведения средств в нее. В идеале также следует добиться от других участников, которые не вкладываются в бизнес деньгами, их личного поручительства о возврате займа и/или залога их долей в качестве обеспечения исполнения договорных обязательств.

5. Если же вы находитесь в позиции участника, который не вкладывается в бизнес деньгами, то вам максимально выгодна прямая инвестиция в уставной или добавочный капитал компании без договоров займа и поручительств. Иметь в виду инструмент конвертируемого займа.

Иногда инвестор и получатель инвестиции не понимают заранее, какой характер взаимоотношений им подойдет больше: заем или прямая инвестиция, конвертируемая в долю в капитале компании. Для подобных ситуаций в 2021 году был введен инструмент конвертируемого займа.

В рамках договора о конвертируемом займе можно предусмотреть разные сценарии и условия выбора одного из сценариев.

Например, если бизнес дает один результат, то инвестор вправе требовать оговоренную сумму в определенный период. А если результат будет другой – вправе трансформировать заем в долю в бизнесе или просить вернуть заем с бо́льшими процентами или с меньшими, но с долей.

Или, например, при наступлении оговоренного срока обязать заимодателя сделать выбор – вернуть себе вложенные средства или приобрести долю компании (акции). Либо, наоборот, дать заемщику право выбора – при наступлении оговоренного срока отдавать инвестору деньги по более высокой процентной ставке или же принять его в долю и отдавать заем на более льготных для себя условиях.

Также, продумывая сценарии, можно исходить из того, будут ли выполнены определенные условия, каковы будут результаты инвестиционной сделки, или отталкиваться от графика выплат по возврату долга и процентов. Например, если получатель инвестиций выполняет условия сделки, делает выплаты согласно договору доходности и графику возврата инвестиций, то заем трансформируется в долю в уставном капитале ООО или акции АО. При этом в договоре нужно заранее прописать формулу расчета оговоренного размера доли. Если же получатель инвестиции не выполняет условия, инвестор имеет право потребовать возврата займа и процентов. И тогда в договоре нужно прописать, как будет рассчитываться процент.

Конвертируемый заем лучше комбинировать с заключением также корпоративного договора для обеспечения бо́льших гарантий для всех сторон. Подробнее о нем мы еще будем говорить далее в книге. Инструментами дополнительной защиты для обеспечения исполнения договорных обязательств перед инвестором могут быть личное поручительство и/или договор залога долей других не участвующих в финансировании участников.

Договор конвертируемого займа должен заключаться нотариально. Нотариус в этой сделке будет выступать в том числе в роли координатора-арбитра: при достижении определенных условий, прописанных в договоре, реализовывать конвертацию займов в долю, направляя документы регистрирующему органу.

Скачать в «Банке решений» пример конвертируемого займа.

Скачать в «Банке решений» пример договора займа.

Скачать в «Банке решений» пример договора, поручительства.

Скачать в «Банке решений» пример договора залога доли.

6. Инвестируя, добиваться максимально возможного обеспечения исполнения договорных обязательств.

Исполнения можно добиться с помощью:

– личных поручительств учредителей или третьих лиц по обязательствам, к примеру, на юридическое лицо, которое получило заем;

– залога в виде имущества: недвижимости, автомобиля, доли в этом или другом бизнесе. В случае невозврата займа это имущество по договору залога перейдет к залогодержателю.

Залог должен быть ликвидным и перекрывать сумму займа как минимум в два раза. Таких критериев, к примеру, всегда придерживаются в банке. Там понимают, что при неисполнении обязательства потребуются средства на реализацию залога и что на момент продажи стоимость объекта может быть ниже его изначальной цены в момент получения залога.

Необеспеченные займы должны быть намного дороже обеспеченных. Это касается и займа другу, и займа в чей-то бизнес.