После того как с династической легитимностью конституционных монархий было покончено, немецкий рейхсвер (который после разоружения и демилитаризации немецкого народа уже не является армией в прежнем смысле этого слова) и имперское чиновничество (особенно вновь созданная финансовая бюрократия) отыскали новую опору в плебисцитарной легитимности президента Германии, избираемого немецким народом. Что касается чиновничества федеральных земель, то оно, напротив, будучи лишенным такой поддержки, в значительной мере подпало под власть плюралистического партийного государства. Кроме того, в сегодняшних немецких землях область земельного законодательства, а тем самым и сфера действий парламентского государства законодательства, не столь значительны, чтобы могла сформироваться самостоятельная система легальности этих земель. Различные земельные правительства по-разному понимают, [7] что такое «общественная безопасность, порядок и враждебное отношение к государству», и это связано с тем, что политическая премия в виде легального обладания властью (об этом мы поговорим ниже, С. 204) достается разным партиям. Поэтому сегодня немецкое чиновничество, рассмотренное в контексте понятий легальности и легитимности, больше не представляет собой никакой единой величины, которая обладала бы своим собственным политическим значением. Но, несмотря на это в какой-то мере — ввиду отсутствия другого авторитета, — оно могло бы стать вместилищем подлинной устремленности к авторитетно-авторитарному (autoritären) государству и потребности в нем, равно как могло бы попытаться самостоятельно «навести порядок» в государстве администрации. Практика внепарламентских чрезвычайных постановлений, которую мы наблюдаем более двух лет (согласно 48 статье, см. Art. 48, Abs. 2 RV),[321] уже осуществляет немалую часть регламентирующих функций, управленческого государства. О том, что это означает в системе легальности парламентского государства законодательства, мы подробнее поговорим ниже (см.: гл. II, § 3). Здесь же интересно вот что: превращаясь в пустой функционализм решений, принятых парламентским большинством, нормативистская легальность такого управленческого государства срастается с безличным функционализмом бюрократической потребности в регламентации. В этом — по идее довольно редком, но в действительности вполне возможном союзе легальности и технического функционализма — бюрократия на долгое время берет верх и превращает «закон» парламентского государства законодательства в «меру» бюрократического и управленческого государства.
Здесь не следует говорить о «правовом государстве». Как государство законодательства, так и государство юрисдикции могут без особого труда выдавать себя за правовое государство, но то же самое может делать всякое государство правления, а также любое государство администрации, если они на самом деле считают себя призванными к соблюдению права, к замене устаревшего права на более новое и прежде всего к созданию той нормальной ситуации, когда всякий нормативизм перестает быть обманом. Фраза «правовое государство» так же многозначна, как и само слово «право» — в нем столько же смыслов, сколько его в тех организациях, которые обозначаются термином «государство». Существует феодальное, сословное, буржуазное, национальное, социальное правовое государство, и точно так же правовым можно назвать государство, которое выводит право из природы, разума или истории. Понятно, что пропагандисты и адвокаты самого разного толка охотно пользуются этим словом, чтобы оклеветать противника, заявив, что он — враг правового государства. К такому правовому государству и понятию права подходит следующая пословица: «Лишь то назваться может правом, что мне и кумовьям по нраву». Когда речь заходит о теоретическом рассмотрении природы государства и конституции, прежде всего необходимо, проводя различие между упомянутыми видами государства (государство законодательства, юрисдикции, администрации, правления), выявить те отличительные признаки, с помощью которых можно четче и яснее определить конкретное своеобразие системы легальности и ее современное состояние.
І.СИСТЕМА ЛЕГАЛЬНОСТИ ПАРЛАМЕНТСКОГО ГОСУДАРСТВА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
1. Государство законодательства и понятие закона