218 налоговых схем по НДС

«Применительно к требованиям ст. 264, п. 19 ст. 270 НК РФ, у налоговой инспекции отсутствовали основания для исключения из «прочих расходов», уменьшающих доходы общества при исчислении налога на прибыль суммы НДС, и в связи с этим, доначислении налога на прибыль, соответствующих пени и штрафа, так как налог на добавленную стоимость был исчислен обществом в соответствии с требованиями законодательства и не был предъявлен покупателю в связи с вынужденной сменой налогового режима, следовательно, его следовало включить в расходы при налогообложении прибыли».

Это позволит компании сэкономить порядка 20 процентов (уменьшение налога на прибыль) от уплаченной в бюджет суммы, сверх возможности получить вычет по входному НДС (п. 6 ст. 346.25 НК РФ).

Несмотря на то, что налоговики выступают против этого (письмо УФНС по г. Москве от 29.04.05 № 20–12/31025.3), на сторону налогоплательщиков встал ВАС РФ, который указал, что Налоговый кодекс позволяет учесть в расходах те налоги, которые не были предъявлены покупателю (π. 1 ст. 264 и п. 19 ст. 270 НК РФ). А НДС, уплаченный в бюджет в связи с потерей права на применение спецрежима, как раз и не предъявляется покупателям.

К тому же, против предъявления налога покупателям в этой ситуации выступают и сами налоговики. В письме ФНС России от 08.02.2007 № ММ-6-03/95 указано, что организация, потерявшая право на применение «упрощении», не вправе выставить счет-фактуру задним числом своему контрагенту. Налогоплательщиками НДС в соответствии со ст. 143 НК РФ признаются: организации; Индивидуальные предприниматели; лица, признаваемые налогоплательщиками НДС в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, определяемые в соответствии с Таможенным кодексом Российской Федерации.

В соответствии с п. 2, 3 и 5 статьи 346.11 НК организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками НДС (за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации), при этом не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных НК РФ.

В соответствии с п. 4 статьи 346.13 гл. 26.2 НК РФ, если по итогам налогового (отчетного) периода доход налогоплательщика, применяющего упрощенную систему налогообложения, превысит 15 млн. рублей или остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая в соответствии с законодательством РФ о бухгалтерском учете, превысит 100 млн. рублей, такой налогоплательщик считается перешедшим на общий режим налогообложения с начала того квартала, в котором было допущено это превышение.

Пунктом 3 ст. 169 НК предусмотрено, что обязанность по составлению счета-фактуры, ведению журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со ст. 149 НК РФ, закреплена именно за налогоплательщиками НДС.

В отношении выставления счетов-фактур покупателю в период утраты права на применение упрощенной системы налогообложения, необходимо учитывать, что, как было указано выше, счета-фактуры в соответствии с требованиями п. 3 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав выставляются не позднее пяти дней считая со дня отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) или со дня передачи имущественных прав. Главой 21 НК не предусмотрен порядок выставления налогоплательщиками НДС счетов-фактур позднее указанного данным пунктом срока.

Таким образом, организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, при реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав не выставляют соответствующие счета-фактуры.

Оценка рисков:

К недостаткам данной схемы можно отнести:

Если «исходящий» НДС фирма никому не предъявляет, то его можно учесть в составе прочих расходов. Но это правомерно, только если исчисленная сумма НДС уплачивается за счет собственных средств налогоплательщика

Арбитражные прецеденты: Определение ВАС РФ от 15.04.2010 г, № ВАС-4125/10

140. Как учесть в расходах НДС по экспорту и возместить его из бюджета