Понятие политического

После 1900 г. стало обычным резкое дуалистическое различение внутреннего и внешнего. Из-за этого притупилась способность чувствовать реальность межгосударственного права народов. В особенности недостаточно внимания уделялось тому, что государство европейского права народов в его классической форме в себе самом тоже несет дуализм, а именно, дуализм публичного и частного права. Изолировать один дуализм от другого нельзя.[566] Однако, к сожалению, в юриспруденции наших дней, предприятии чрезмерно специализированном, такое изолирование стало чем-то почти самоочевидным. К этому еще добавилось, что английское common law отвергало дуализм публичного и приватного, подобно тому, как оно отвергало и континентальное европейское понятие государства. И все равно сохраняет свою силу то, что раз и навсегда сформулировано мэтром нашей дисциплины Морисом Ориу в «Основах публичного права»:[567] каждый государственный режим (слово «государство» понимается при этом в специфическом и историческом смысле) основывается на разделении публичной централизации и частного хозяйства, то есть государства и общества.

Дуалистическое разделение права народов и государственного права здесь, как и в иных случаях, — только внешняя сторона дела. На заднем же плане, да, по существу, и вообще в течение всего XIX в. и до мировой войны 1914—18 гг. общий конституционный стандарт преобладает над разрывом между, казалось бы, столь противоположными внутренним и внешним, так что весь этот дуализм оказывается второстепенным, лишь формально-юридически интересным вопросом. А где нет этого общего стандарта, который задает европейский конституционализм, там не может иметь практического значения и правовой институт occupatio bellica.[568] В 1877 г. Россия оккупировала область, принадлежавшую Оттоманской империи. Тут же старые исламские учреждения были отменены, причем именно X. Мартенс, на Брюссельской конференции 1874 г. выступавший одним из первых за правовой институт occupatio bellica, оправдывал немедленное введение нового и современного социального и правового порядка тем, что, как он говорил, бессмысленно было бы сохранять силой русского оружия именно те устаревшие правила и состояния, устранение которых и было главной целью этой русско-турецкой войны.[569]

Итак, чем более резко резкий дуализм внутреннего и внешнего захлопывал двери между ними со стороны публичного, тем более важным становилось то, что в области частного двери оставались открытыми и что сохранялась, невзирая на границы, проницаемость частной, в особенности хозяйственной области. От этого зависел порядок пространства, [на которое распространялось] jus publicum Еигораеит. Следовательно, для понимания реальности межгосударственного права народов необходимы многочисленные различения, позволяющие увидеть негосударственные возможности и элементы сколь бы то ни было межгосударственного права народов.

Целью нижеследующего обзора является демонстрация некоторых форм проявления права народов, которые не охватываются понятием этого права, привязанным к понятию государства, и принадлежат к той большой области права народов, которая не имеет отношения к межгосударственному праву. К сожалению, слово «государство» стало общим понятием без [дополнительных] различий. Следствием этого злоупотребления стала общая путаница, сказавшаяся в особенности в том, что представления о пространстве специфически государственной эпохи права народов XVI—XX вв. были перенесены на совершенно иные, по сути, порядки права народов. В противоположность этому стоило бы вспомнить о том, что межгосударственное право народов ограничено историческими формами проявления политического единства и пространственного порядка земли, связанными с определенной исторической эпохой, и что даже в это время межгосударственных отношений всегда существовали и имели решающее значение также и другие, не межгосударственные, отношения, правила и институты.

I. Право народов, jus gentium в смысле некоторого jus intergentes, разумеется, зависит от формы организации этих gentes и может означать:

1. право между-народное (между семьями, родами, кланами, большими родами, племенами, нациями);

2. право меж -городское ([имеющее силу] между самостоятельными Poleis и civitates;[570] межмуниципальное право);

3. право межгосударственное (между централизованными территориальными порядками суверенных образований);

4. право, имеющее силу между духовными авторитетами и мирскими властями (таковы папа, калиф, будда, далай-лама в их отношениях к другим властям, в особенности же — как носители священных войн);

5. право меж-имперское (zwischen-reichiges), jus interimperia (между великими державами, пространственное величие которых выходит за границы государства), которое надо отличать от между-народного, меж-государственного и иного права народов, которое господствует внутри империи или большого пространства.