Преступления против правосудия

Провокацию взятки следует отличать от правомерной передачи взятки под контролем сотрудников правоохранительных органов с целью изобличения взяточников («подконтрольная взятка»). Речь идет о проведении оперативного эксперимента, основанием которого в соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона от 5 июля 1995 г. «Об оперативно-розыскной деятельности» являются полученные органами, осуществляющими эту деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, при отсутствии достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Необходимость проведения четкой границы между провокацией и экспериментом вызвана, в частности, тем, что провокацию иногда пытаются представить как оперативный эксперимент.

Основное их различие заключается в том, что, как следует из приведенного текста закона, проведение эксперимента допустимо лишь при условии, что правоохранительные органы располагают достоверной информацией о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении В. П. Котин правильно писал, что при проведении оперативно-розыскных мероприятий сотрудники имеют для этого основания и фиксируют события и факты, а при провокации таких оснований нет и сотрудники инициируют преступное поведение провоцируемых[436]. Л. В. Лобанова уточняет, что проведение оперативного эксперимента продиктовано стремлением поставить под контроль правоохранительных органов уже начавшиеся процессы, связанные с посягательством на объект уголовно-правовой охраны, и, в конечном счете, прервать их развитие. При этом эксперимент должен производиться на основании информации, носящей отнюдь не предположительный характер[437]

.

С этим согласен Б. В. Волженкин, который подчеркивает, что простое предоставление возможности совершить преступление без элементов подстрекательства к нему (например, сознательное нарушение правил движения на глазах у инспектора ГИБДД, чтобы проверить, как он поведет себя в данной ситуации) не является недопустимой провокацией[438]. И это верно, так как в приведенном примере сотрудники, нарушившие правила движения, не высказывали прямое предложение дать взятку.

По существу тот же критерий проведения отличий содержится в п. 25 упомянутого постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г.: «Не является провокацией взятки или коммерческого подкупа проведение предусмотренного законодательством оперативно-розыскного мероприятия в связи с проверкой заявления о вымогательстве взятки или имущественного вознаграждения при коммерческом подкупе».

Соглашаясь в принципе с приведенным предписанием, следует все же отметить одну содержащуюся в нем неточность. В постановлении говорится о проверке заявления о вымогательстве взятки. В п. 15 того же постановления вымогательство взятки определяется как требование должностного лица дать взятку под угрозой совершения действий, которые могут причинить ущерб законным интересам гражданина. Последний оказывается вынужден дать взятку с целью предотвращения вредных последствий для своих правоохраняемых интересов. Следовательно, важным признаком вымогательства является угроза не любым, а только законным (правоохраняемым) интересам взяткодателя. Такое толкование представляется вполне обоснованным, ибо вымогательство является не только квалифицирующим признаком получения взятки (ч. 4 ст. 290 УК), но одновременно и обстоятельством, освобождающим взяткодателя от ответственности (примечание к ст. 291 УК). Понятие вымогательства в обоих случаях должно быть одинаковым. Угроза законным интересам гражданина повышает опасность получения взятки и одновременно снижает опасность дачи взятки, так как ставит гражданина в положение, содержащее некоторые признаки крайней необходимости, чего нет при угрозе нарушения его незаконных интересов.

Приведенные соображения, касающиеся признаков вымогательства взятки, однако, не имеют отношения к установлению различий между провокацией взятки и оперативно-розыскными мероприятиями по изобличению взяточников. С этой точки зрения совершенно безразлично, имело ли место со стороны взяткополучателя простое предложение дать взятку либо требование, сопровождавшееся угрозой причинения вреда любым (как законным, так и незаконным) интересам взяткодателя, ибо важно только то, от кого исходила инициатива передачи взятки. Если инициатором был взяткополучатель, то провокации нет, а если лицо, пытавшееся дать (или фактически давшее) взятку, то провокация есть, и она должна влечь ответственность по ст. 304 УК. Поэтому в постановлении Пленума следовало указать на проверку заявления не о вымогательстве, а о любом предложении дать взятку, независимо от наличия признаков вымогательства.