В интересующем аспекте следует разграничивать несколько типов сексуального поведения: изнасилование, похищение и соблазнение. Изнасилование – насилие, сопряженное с бесчестием, в то время как похищение, «умыкание» – это ритуальное насилие, носящее символический и реципрокный характер, принимая во внимание, что браки совершались не «по любви», без эмоциональной подоплеки и без экономической, «по расчету». И, таким образом, похищение – это акт ритуальный, носящий характер должного. Кроме того, изнасилование может рассматриваться как преступление против собственности, так как жена являлась собственностью мужа и одновременно сексуальное насилие было направлено против его чести и собственности.[289] Византийское гражданское право не различало изнасилования и «умыкания» и рассматривало последнее как частый случай изнасилования. Однако такая дифференцировка четко прослеживается на Руси, и, соответственно, изнасилование рассматривается как форма «бесчестья».
В квалификации изнасилования определяющими моментами являлись прошлое женщины, ее положение и место совершения деяния. Здесь вновь присутствует рецепция еврейского права и его византийские модели. Так, уже в Законах Хаммурапи (§ 130) говорилось: «Если человек изнасилует жену человека, не познавшую мужчину и живущую в доме своего отца, и возляжет на ее лоно, а его схватят, то этого человека должно убить; эта женщина остается свободной от ответственности».[290] В то же время при изнасиловании замужней женщины виновными считались оба, и их топили в воде.[291] Относительно место совершения в Ветхом Завете содержатся указания: «Если будет молодая девица обручена мужу и кто-нибудь встретится с нею в городе и ляжет с нею, то обоих приведите к воротам того города и побейте камнями их до смерти: отроковицу за то, что она не кричала в городе, а мужчину за то, что он опорочил жену ближнего своего; если же кто в поле встретится с отроковицей обрученною и, схватив ее, ляжет с нею, то должно предать смерти только мужчину, лежавшего с нею, ибо он встретился с нею в поле, и хотя отроковица обрученная кричала, но некому было спасти ее» (Втор. 22:23–27).
Однако библейская формула претерпела значительные изменения в церковном праве славян; изнасилование замужней женщины приравнивалось к прелюбодеянию, так как важен был сам факт запрещенного сексуального поведения, а не насильственный способ его совершения. Устав Ярослава предусматривает за изнасилование штраф, налагаемый епископом, и наказание, которое выносит князь. В пользу того, что изнасилование есть нарушения прав собственника, свидетельствует факт, что наказания были преимущественно в виде штрафа.
В «Соборном уложении» от 1649 г. изнасилование рассматривается как квалифицированный состав преступления для людей ратных, которые при следовании на службу или со службы «учинят… женскому полу насильство» (статья 30 главы 7), и карается смертной казнью.[292]
В ходе проведенных Петром I реформ, направленных на разделение светской и духовной власти и сужение компетенции последней, преступления сексуального характера были отнесены к светскому суду. Так, Псковская судная грамота, как светский судебный документ, относящаяся к началу XIII в., вообще не содержала понятия половых преступлений, так как они полностью были подвластны судам церковным.[293]
В Воинских Артикулах, составлявших вторую часть Воинского устава Петра I, от 30 марта 1716 г., глава XX «О содомском грехе, о насилии и блуде» предусматривала наказание за различные формы сексуального поведения и, в отличие от действовавшего законодательства, дала впервые светское толкование. Следует отметить, что и в светской систематике сексуальных преступлений прелюбодеяние и блуд стоят на первом месте, а изнасилование, составляющее в настоящее время 95–97 % всех сексуальных преступлений, рассматривалось наряду со скотоложством и «содомским грехом». Определяющим социальным институтом остается институт семьи. Сознательно или нет, но именно Петр I пытается взять его под свой контроль. Прежде всего в Указе о единонаследии от 1714 г. он ввел возраст для брачующихся: для жениха – 20 лет, 17 – для невесты, обоюдное согласие их на брак, запрещается брак для слабоумных, для дворян необходимо минимальное образование, знание арифметики и геометрии. Кроме того, институт брака становится под контроль светской власти, необходимо дозволение воевод и губернаторов.[294]
Воинский Артикул в § 169 и 170 разделяет простое и двойное прелюбодеяние; двойное – «ежели муж женатый с женой замужнею телесно смешаются и прелюбодеяние учинят»: простое – «когда единая особа в супружестве обретается, а другая холостая есть»;[295] § 165 гласит: «если смешаются человек со скотом и безумной тварью и учинит скверность его жестоко на теле наказать».