218 налоговых схем по НДС

В подтверждение таких выводов есть арбитражная практика. Так, Федеральный Арбитражный Суд Поволжского округа в постановлении от 23.07.08 № А06-333/08 признал правомерным расчет пропорции на основе только прямых расходов. Основанием для принятия такого решения послужило то, что именно такой способ исчисления совокупных расходов на производство был закреплен в учетной политике налогоплательщика.

Но даже если принять во внимание позицию Минфина России, то не ясно, относительно какого показателя следует распределять общехозяйственные расходы между видами деятельности. Поскольку налогоплательщик ничем не ограничен в выборе, то в качестве такого показателя можно выбрать, например, выручку, прямые расходы по облагаемым и не облагаемым НДС операциям, численность работников, задействованных при осуществлении различных операций, площадь помещения и т. д.

Официальные разъяснения по этому вопросу отсутствуют. Вместе с тем эта ситуация аналогична ведению раздельного учета для налога на прибыль при одновременном ведении деятельности, облагаемой налогом на прибыль и ЕНВД. Здесь Минфин России согласился, что налогоплательщик имеет право самостоятельно выбирать, пропорционально чему делить расходы (письмо от 04.10.06 № 03-11-04/3/431). И это несмотря на то, что по этому вопросу в пункте 9 статьи 274 НК РФ прямо сказано, что распределение осуществляется пропорционально доле доходов. При этом финансовое ведомство подчеркнуло, что расчет пропорционально площади не противоречит НК РФ. К такому же мнению пришел и Федеральный Арбитражный Суд Поволжского округа в постановлении от 02.10.08 № А72-362/08-12/10.

В расчет можно включать НДС. Есть еще один спорный момент расчета пропорции, который не прописан в НК РФ. В частности, непонятно, какие суммы брать при расчете пропорции: с учетом НДС или без.

Минфин России уже давно высказывался, что НДС не нужно включать в расчет (к примеру, письма от 29.10.04 № 03-04-11/185, от 20.01.04 № 04-03-13/02). Логика чиновников вполне понятна – в этом случае доля расходов по операциям, не облагаемым НДС, в общей сумме расходов будет больше, чем при расчете с учетом НДС. А значит, повышается вероятность того, что налогоплательщик превысит установленный предел и потеряет право принять к вычету всю сумму «входного» НДС.

Суды по этому вопросу принимают разные решения. Одни поддерживают чиновников: постановления Восточно-Сибирского от 25.11.08 № А58-1304/07-Ф02-5788/08, от 13.08.08 № А10-4072/07-04АП-1043/08-Ф02-3784/08, Уральского от 29.12.08 № Ф09-9883/08-С2 округов.

Но есть решения и в пользу налогоплательщиков, где суды указывали, что расчет с НДС не противоречит законодательству. К примеру, постановления федеральных Арбитражных Судов Западно-Сибирского от 04.03.08 № Ф04-1298/2008 (1320-А03-29), от 07.05.07 № Ф04-2637/2007 (33744-А45-42), Московского от 28.06.07 № КА-А40/5984-07 округов.

На практике часто забывают прописать конкретный порядок расчета указанной пропорции в учетной политике для целей НДС. Налоговики могут попытаться это использовать, хотя суд скорее всего станет на сторону налогоплательщика. Так, когда компании не фиксируют порядок ведения раздельного учета по НДС (а метод расчета пропорции является его составляющей), суды решают, что это не нарушение, если фактически такой учет велся. Примером могут служить постановления федеральных Арбитражных Судов Уральского от 25.08.08 № Ф09-5940/08-С2, Северо-Западного от 25.06.07 № А56-51992/2005, Московского от 20.09.07 № КА-А40/9742-07 округов.

Учитывать только проценты позайму, а не весь заем. При предоставлении займов в денежной форме в целях ведения раздельного учета выручка от предоставления займа определяется исходя из суммы процентов, уплачиваемых за предоставление займа. При этом сама сумма займа не участвует в расчетах. Такое выгодное разъяснение выпустил Минфин России (письмо от 28.04.08 № 03-07-08/104).

Поскольку предоставление займов не облагается НДС (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ), то у компании, выдавшей заем, возникает обязанность вести раздельный учет (п. 4 ст. 170 НК РФ). И как следствие возникает вопрос: какую стоимость займа для определения пропорции при ведении раздельного учета следует использовать в расчете: всю переданную заемщику сумму, или только проценты по нему? Налоговики на местах нередко трактовали эту неясность в свою пользу, утверждая, что нужно учитывать всю сумму займа.

Однако Минфин России пришел к выводу, что при определении пропорции, в которой не принимаются к вычету товары, приобретенные для осуществления операций по займу, учитывается только сумма процентов, уплачиваемых за предоставление займа.

Позиция Минфина России позволит при предоставлении займов не осуществлять ведение раздельного учета компаниям-заимодавцам, если расходы на операции, не облагаемые НДС, не будут превышать 5 процентов от общей суммы расходов (п. 4 ст. 170 НК РФ).