Финансово-правовая безопасность для защиты себя, своих личных и бизнес-активов в условиях внешних и внутренних вызовов

В правовой доктрине и судебной практике под дроблением бизнеса понимается искусственное создание нескольких субъектов предпринимательской деятельности (группы компаний) в отсутствие деловой цели и экономической целесообразности, но с целью сохранить право на применение специальных режимов налогообложения либо разделения потоков с НДС и потоков без НДС в группе компаний. Такую оптимизацию налоговые органы квалифицируют как уклонение от уплаты налога начиная с 2017 года, когда в Налоговый кодекс была введена ст. 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов».

Больше всего при искусственном дроблении рискует тот бизнес, в который среди прочих входят компании на спецрежимах (УСН, патент). В случае, если налоговые органы докажут, что бизнес разделен на несколько юрлиц в отсутствие деловой цели, с выручки таких компаний доначислят НДС и налог на прибыль плюс пени и штраф.

Также к дроблению бизнеса относят некоторые ситуации, не связанные с применением спецрежимов, например перераспределение доходной и/или расходной части в группе компаний (даже если все субъекты на ОСНО), «игры» с возмещением НДС и т. д.

Так, сильно рискует бизнес, который ведется от нескольких юрлиц на общей системе налогообложения, если эти юрлица совершают сделки между собой. Налоговый орган может признать сделку фиктивной, совершенную между аффилированными компаниями, если одна из них указывает эту сделку в расходах и уменьшает за счет нее налог на прибыль и вычитает НДС. В таком случае налоговый орган не принимает эти расходы и начисляет налог на прибыль и НДС, штраф от 20 до 40% и пени. Причем налоговым органам даже не нужно доказывать, что работ, услуг или поставки не было в принципе. Важно лишь доказать, что к ним не имела отношения именно аффилированная компания.

А порой компаниям даже необязательно быть аффилированными, чтобы налоговый орган признал их частью одного, искусственно раздробленного бизнеса. Достаточно лишь прямого участия в их работе одних и тех же людей. Общие офис и бухгалтерия, одинаковые IP-адреса, общие бизнес-процессы также служат доказательствами такой связи. Дополняют их свидетельские показания.

Чаще претензий по искусственному дроблению налоговая выдвигает только претензии по контрагентам. Это означает, что судебная практика по таким делам давно сформирована и нам хорошо известен алгоритм, которому следуют налоговые органы. Зная, на что обращает внимание налоговая, мы можем определить, насколько рискует конкретный бизнес.

Рассмотрим критерии, по которым контролеры и суды выявляют бизнес, раздробленный с целью сохранить право на применение специальных режимов.

1. Субъекты группы компаний не самодостаточны, а именно:

– Фактически управляются одними и теми же людьми.

Как налоговые органы это доказывают:

• на допросах берут соответствующие пояснения у сотрудников группы компаний (в том числе бывших сотрудников);

• изымают у контролирующего лица управленческую отчетность всей группы компаний;

• запрашивают у банков данные по удаленному управлению банковскими счетами и выявляют совпадения IP-адресов;

• используют данные, которые появляются у ФНС и контрагентов после сдачи электронной отчетности, и выявляют совпадения IP-адресов;

• приводят тексты и видео с сайта группы компаний и/или из СМИ, в которых указаны основатели и бенефициары бизнеса;

• допрашивают руководителей и учредителей некоторых субъектов группы компаний, выявляют противоречия между их словами и фактическими обстоятельствами либо находят подтверждение их «номинальности»;

• анализируют данные, полученные от банков, и показывают, что цепочки денежных потоков от всех или нескольких субъектов группы компаний ведут к одному и тому же лицу (или нескольким аффилированным лицам).

– Взаимозависимы.

Как налоговые органы это доказывают:

• приводят данные из ЕГРЮЛ о пересечении по участникам и/или руководителям компаний из группы, которые становятся главным свидетельством их аффилированности;

• собирают доказательства косвенной аффилированности:

• фиксируют одинаковые вывески, форму персонала, номера телефонов, единый для всех сайт и фактический адрес;

• фиксируют, что документы субъектов группы компаний хранятся централизованно;

• используют данные, предоставляемые госорганами, и договоры с контрагентами, в которых есть свидетельства о единых представителях;

• описывают единую бизнес-схему работы и логистики, основываясь на представленных договорах и допросах сотрудников;

• берут информацию с сайта группы компаний и/или из СМИ о количестве сотрудников и адресах всех «точек», т. е. субъектов группы компаний;

• собирают доказательства финансовой взаимозависимости, а именно данные бухгалтерского и налогового учетов или представленные договоры, которые подтверждают, что: