Secrets of Sand Hill Road: Venture Capital and How to Get It

Говоря об условиях закрытия сделки, следует отметить, что еще одним важным условием в большинстве сделок является набор разрешений на голосование, которые должен получить продавец. Мы уже говорили о защитных положениях и о том, какие голоса на самом деле необходимы для сделки. Хотя большинство компаний требуют, чтобы за сделку проголосовало только большинство обыкновенных и привилегированных акций (голосующих как отдельные классы, что означает, что сделку должно одобрить большинство членов каждой группы), покупатели часто требуют более высокого порога. Кстати, здесь также вступают в игру положения о "перетягивании": они являются удобным механизмом, позволяющим заставить хотя бы часть крупных инвесторов проголосовать за сделку, даже если они не в восторге от нее. Приобретатели часто хотят, чтобы не менее 90 % акционеров проголосовали за сделку; главная цель здесь - уменьшить площадь потенциальных акционеров, которые в конечном итоге могут возражать против сделки и потенциально требовать судебной защиты.

В большинстве сценариев приобретения покупатель не платит всю стоимость покупки вперед. Вместо этого он кладет определенный процент от стоимости покупки на счет эскроу (это означает счет, которым управляет третья сторона), чтобы покрыть возможные сюрпризы, которые он может обнаружить после закрытия сделки. Размеры эскроу варьируются, но чаще всего составляют от 10 до 15 процентов от стоимости покупки. Срок действия эскроу-счета также варьируется, но чаще всего составляет от двенадцати до восемнадцати месяцев после закрытия сделки. К числу непредвиденных обстоятельств, которые призван покрыть эскроу, часто относятся, в частности, следующие: (1) основные заявления компании (например, о том, что количество ее акций является точным); (2) любые судебные разбирательства, которые могут возникнуть после закрытия сделки в связи с тем, что компания сделала до закрытия; и (3) право собственности и любые потенциальные претензии на интеллектуальную собственность.

Существует x-ное количество "колокольчиков" и "свистков", которые могут применяться к условному депонированию. Иногда, например, компания-покупатель соглашается на минимальный порог в долларах, ниже которого она будет покрывать расходы и не получит доступ к условному депонированию. В других случаях, если долларовый порог превышен, компания-покупатель удерживает всю сумму претензии, или же она может удержать только сумму, превышающую порог. Иногда сумма условного депонирования является единственным средством правовой защиты, которым располагает приобретатель в случае нарушения соглашения; в других случаях приобретатель может подать на компанию в суд, чтобы взыскать сумму, превышающую сумму условного депонирования. И, наконец, сроки могут варьироваться в зависимости от типа претензии. Например, некоторые претензии, возникающие после двенадцати-восемнадцатимесячного периода условного депонирования, просто не имеют значения, в то время как другие (иногда претензии по интеллектуальной собственности) могут сохраняться и после периода условного депонирования.

Еще один важный экономический пункт - поверьте, мы обошли стороной многие вопросы, на которые специалисты-практики тратят много времени, - касается нашей любимой темы: возмещения убытков. В общем, покупатель хочет, чтобы компания-продавец возместила ему убытки по любому ряду претензий, которые могут возникнуть после закрытия сделки. Конечно, эскроу призван стать первой линией защиты от таких претензий, но покупатели часто ищут более надежной защиты.

Крупные переговоры в этой области обычно сосредоточены на нескольких направлениях.

Во-первых, какие претензии могут быть покрыты за пределами счета эскроу? То есть, если третья сторона предъявит крупный иск по интеллектуальной собственности и сумма ущерба превысит сумму эскроу, сможет ли приобретатель получить эти лишние деньги обратно от продавцов? Если существует лимит на возмещение, ограничивается ли он покупной ценой приобретения, или продавцы могут получить еще большую сумму? И, наконец, могут ли отдельные члены группы продавцов оказаться на крючке по обязательствам, которые другие члены группы продавцов либо не имеют денег для оплаты, либо отказываются оплачивать? Другими словами, можно ли заставить одного продавца заплатить больше, чем его пропорциональная доля в ущербе, или он несет ответственность только в пределах своей пропорциональной суммы?

Наконец, давайте упомянем о периодах эксклюзивности. Вспомните, что в главе 10 мы говорили о периодах "no-shop", которые, по сути, не позволяют стартапу в течение некоторого разумного периода времени (часто от пятнадцати до тридцати дней) предлагать условия сделки другим потенциальным инвесторам, чтобы дать инвестору, предложившему сделку, время завершить due diligence и оформить юридические документы.